最近一个朋友的公司收到律师函，是要求这家公司支付钢结构工程加工款的通牒。就来问我如何应对律师函。还把该工程的合同和来往传真复印件一起邮寄给我。

我先看了一下律师函，内容是承包方南通的A公司委托某律师事务所催讨加工款，按照律师函的主张，北京的B公司于2007年11月与南通A公司签订了一份在顺义进行奥运供餐食堂钢结构加工安装的合同，合同签订后B公司一致没有支付加工及其他工程款，后又于2008年年初通知B公司工程暂停，何时确定恢复工程另行通知。而此时A公司已经委托北京某钢结构公司（简称C钢构公司）为该工程加工出一批钢构件成品，并已经支付了定金、部分加工款等，由于B公司停工，该构件现也不得不保存在A公司。要求B公司支付加工款、工程款、仓储租赁费、油漆返工预期增加费用等。

看了这份律师函后，我第一个疑问是B公司委托外协加工是合法承包还是非法转包？第二个疑问是合同为什么单方中止？第三个疑问是是否实际产生了这么多费用？

要解决这三个疑问，就必须要看合同和履约情况。于是我便再看合同，合同的盖章非常奇怪，北京的B公司盖的只是第一页，而南通A公司又盖的是骑缝章，合同首页和签字盖章处都没盖，而合同尾部的双方签字盖章处，均没有双方的签字或者盖章。心中第一个印象，就是这份合同不是正规签订的合同，应属于野路子签订的合同。

再看合同内容，是约定了乙方为甲方在顺义的某奥运供餐食堂的钢结构工程进行加工、安装，可合同并未标明工程许可证号、规划证号、工程批准单位、资金来源等情况，合同未确认签订日期，但约定乙方应于07年11月15日进场，于08年2月1日前完成安装。根据合同杂项约定，合同未经允许，不得转包，这就首先否定了律师函的外协加工费的承担问题。双方责任中，有“乙方负责加工构件成品的保管、运输”的内容，那么也就不存在新增的保管费问题。

再看合同签订后，按照时间顺序的往来传真。首先是B公司催促A公司尽快进行技术交底，构件返工，进场迟迟未能兑现。A公司回复说是B公司的设计问题延误，要B公司予以配合。之后又是A公司催款的传真，B公司答复说你进场我就付款。然后是2008年初B公司的一份通知，告知A公司因为迟迟不能进场，供餐食堂已经不能配合奥运会进度，现B公司另采用第二套方案解决供餐问题，而顺义钢结构工程予以中止，何时恢复另行通知。之后，是A公司的质问和律师函。

根据上述来往传真内容，可以基本得出结论，那就是A公司一直没能按时进场安装，构件也一直在整改、返工过程中。由此B公司也一直拒付任何合同款。但根据合同约定，应在合同签订后7天内支付第一笔定金，而合同又没有签订日期。这真是笔糊涂帐！

几天后，我和那位朋友见面，谈了谈这份协议的签署和履行经过。果然，合同的签订就是野路子。是B公司的某经理在未授权之前，就和A公司打包票说肯定能包签这份合同，并索要了若干好处费。而B公司又在这位项目经理的煽动下，鼓动北京的C钢构公司在合同未签、未允许分包的情况下，先行对工程构件进行加工。而由于当时蓝图也没出全，只是按照草图进行加工，所以后来才会有大批构件整改的情况。关键的一点，我朋友又补充道：这个工程至今没被规划批准，也没有开工许可证。

这还有什么好说的，根本就不用理会那份律师函。双方愿意协商就协商，不愿意协商就爱谁谁吧。但这种签约方式，让我仍感觉很惊讶：一个钢结构企业就算是再没有生意，也应该对工程的真实性、合法性进行审查；估计这份工程的外协加工款，也是空头支票的性质，而一个企业合同管理再豪放，又怎么能如此愚蠢地先期按照草图进行加工呢？而南通的A公司虽然属于具有行业资质的建筑公司，也同样犯了不审查合同、蛮干上马的错误；而B公司委托一味牟取私利的项目经理，也致使工程最后难以进行。虽然双方后来补签了这份协议，但前提就是不合法的工程，进场、批文、规划一律是摸石头过河——即使工程是如此狼狈，经手的个人却是盆满钵满。

这也应了所谓马太效应，好的企业越做越好，差的企业越做越趋于末流。而对合同文本的采用、对履约的控制，也应该能从这个反面案例中得到充分的体现了。

根据2004年财政部、建设部颁布的财建[2004]369号《建设工程价款结算暂行办法》的规定，钢结构工程也属于工程承包的范围，因此也受工程造价标准及调整规定的约束。

钢结构工程的专业人士都知道，钢结构工程在进行过程中，变化最多、最快的是设计变更及由此产生的工程价格调整，但有一个方面往往被忽视，就是钢铁价格的上扬或者下调，往往在钢结构工程中产生极大的影响，而无论是钢结构安装合同抑或是加工合同，对钢材价格造成的工程造价调整并不进行事先的约定。由此也产生了许多甲乙双方的争议。

《建设工程价款结算暂行办法》第八条规定：

发、承包人在签订合同时对于工程价款的约定，可选用下列一种约定方式：

　　（一）固定总价。合同工期较短且工程合同总价较低的工程，可以采用固定总价合同方式。

　　（二）固定单价。双方在合同中约定综合单价包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内综合单价不再调整。风险范围以外的综合单价调整方法，应当在合同中约定。

　　（三）可调价格。可调价格包括可调综合单价和措施费等，双方应在合同中约定综合单价和措施费的调整方法，调整因素包括：

　　1、法律、行政法规和国家有关政策变化影响合同价款；

　　2、工程造价管理机构的价格调整；

　　3、经批准的设计变更；

　　4、发包人更改经审定批准的的施工组织设计（修正错误除外）造成费用增加；

　　5、双方约定的其他因素。

……由上面的规定可以看出，结算暂行办法承认了以往通用的几种工程造价，即闭口价（固定总价）、固定单价、可调整价格。前两种价格比较容易理解：固定总价合同签订后由于设计变更和其他因素产生的价格上涨或者下降，都不再进行调整，这也是甲乙双方都认可了的一种风险预测和承担。固定单价合同，除了工程量随设计变更增减外，一般对单价也不做任何调整。值得一提的是对于固定单价的风险范围，又是应如何理解呢？我的理解是，这种风险范围，一种是甲乙双方在合同报价单中已经约定好的报价范围，即使构件用钢量再进行增减，也不可以对单价进行调整，而对于报价单中没有的构件及所产生的价值，应适用地方建委的建筑工程费用定额标准进行结算，这样双方都比较信服。还有一种风险范围，是因为钢材价格的市场调整所发生的钢构件成本增减，这种风险在双方对此有明确约定的情况下也可以进行调整。

而结算暂行办法中所提到的设计变更、发包人设计调整、约定事由等造成的变动，有的在以前的博文中已经提到，有的在实际工程中发生几率较少，在此略过。

对于按照地方工程费用定额进行结算的风险范围，应该由双方事前在合同中进行约定，如果合同中约定其他报价中没有的设计变更增量，一律按照甲方确认进行增减。这样就比较难办，因为一没有确认增量的标准，二是由甲方确认的手续越是在结算时越难以取得。杭萧文本是这样约定的，更加细化：

“本合同承包的工程量以本合同价格组成确定的报价范围为准，竣工图工程范围超过本合同组价范围的工程及设计变更增加的工程量，按以下计算标准和计算办法计价，追加合同价款:

    1.合同报价单中已有相同单价的，按该单价执行；

    2.合同报价单中无相同单价的，按发包方确认的追加价款执行；

    3.合同报价单中无相同单价，发包方又没有确认或追认追加工程量价款的，按《**市建筑工程费用定额》或国家本年度现行定额费率为计算工程量标准，依据国家公布的建筑工程现行计价方法进行结算；

 4.工程量增建的计算方法按《**市建筑工程费用定额》执行。”

对于因钢材价格涨跌所造成的价格风险，也应事前在合同中予以约定。比如杭萧文本中就是这样约定的：

 “本工程材料差价的处理办法：

如遇金融风波影响、市场价格变化，国家货币贬值造成通货膨胀，材料提供方应在情况发生后10天内及时将调整原因、涉及调整的金额等以书面形式通知对方，对方应在十四天内与材料供应方进行协商，在收到供应方通知后10天内既不提出意见也不予确认的，视为同意材料价格的调整。”

这种约定一目了然，遇到任何相关情况发生，乙方都可以依据合同提出调整价格的主张。

在结算暂行办法第九条中，还做了这样的规定：

“承包人应当在合同规定的调整情况发生后14天内，将调整原因、金额以书面形式通知发包人，发包人确认调整金额后将其作为追加合同价款，与工程进度款同期支付。发包人收到承包人通知后14天内不予确认也不提出修改意见，视为已经同意该项调整。”

……也就是说，承包人在价格调整情形发生后14天内，可以用书面形式通知发包人并提出调整意见，对于发包人既不否认也不确认的，其正式收到通知后14天，视为同意调整价格。以上的规定从一定程度上保护了承包人的利益，但承包人也同样冒着两个风险，一个是送达的风险，在工程人员不懂得什么是正式送达签收的情况下，以传真的形式通知不会收到法庭认为甲方默认的效果。（送达方式见本人其他相关博文）。另一个是甲方也许也会正式回复，但否认变更和调整，那么在双方没有事前合同约定的情况下，也不会产生调整的效果。在杭萧钢构，就曾发生过类似的事件：一份固定总价的合同，在签订后钢价大幅上涨，商务部老总急忙来找我，问可不可以发函通知甲方，价格应发生调整，我认为在合同约定对固定总价约定很明确的情况下，这样做只能让双方搞僵。后来商务部亲自到甲方驻地，对钢材涨价情况进行说明，双方进行了友好协商，调整了相关合同总价。

而对于钢结构加工合同，是不是也适用结算暂行办法中有关14天通知期和生效期的规定呢？我认为，除非合同明确约定，钢构件的加工合同，是某钢结构工程的承包范围，或者钢构件的加工和进场、安装有紧密关联，否则就不能适用暂行规定。因为加工承揽合同和工程承包合同性质不同，虽然加工合同有可能和工程发生关联，但如果只是加工出厂，工期独立、价格独立，则法院一般也很难按照工程承包的规定处理，而往往会按照加工承揽合同纠纷处理，这样，暂行办法中有关通知的规定就不适用于钢结构加工合同。另外，虽然有可能劝说法院将钢结构加工合同按照承包合同处理，但为了二审保险起见，审判人员还是会依照审理习惯，以加工承揽纠纷处理。所以对于钢结构加工承包合同，如果乙方意识到相关的价格风险及产生风险的若然可能性，最好还是事前在合同中予以书面约定，做好未雨绸缪。

我认为是通过分析实例来解决问题，特别是有可能会发生、会遇到的问题。因此疑难案例，尤其是一些奇案、怪案、模棱两可案，是不是案例分析的重头戏？实际生活中的法条竞合、想象竞合、类推的发生不是说没有，但是几率应该说是非常低的，而且连最高院都逐渐废止了类推，那么像类似的奇特案例只能根据法律和法学理论，行使法官的自由裁量权来认定判断。中国除了香港以外，都是大陆法系，极少适用以往案例作为判案的根据，因此这类自由裁量的结果，如果说未裁决时是有几种法官意见，最后以一个压倒其他意见的法官认定为准，那么以后发生类似的案例时，也很可能还有几种裁定结果。……这样的案例分析，是否具有典型意义？案件最终认定的结果，是否就全是正确的认定？我表示怀疑。

 二、案例分析的接受对象

我认为，案例分析应具备一定范围的受众，针对这些受众，才有可能提出实用的案例，以解决传道、授业、解惑的需求。法院法官列举的案例，应是审判中的难点分析、解决办法；法学家列举的案例，应是理论中让学者疑惑的部分，以及法学家对此的深刻理解；律师列举的案例，应是如何指导公民破除法律常见问题的疑惑、或者和同行探讨案件的着眼点；窦文涛的《文涛拍案》所谈到的案例，则是近期公众关注的热点大案，以及内幕详情等吸引公众的内容……而现在许多网页的案例，往往是各种稀奇古怪的案例，让平常人、甚至是法学专业人士都摸不着头脑，然后根据法院的一纸判决来对案例盖棺定论。这样的案例固然能从一定程度上吸引别人的眼球，但是却不能给它的读者带来任何受益，普通人遇到这类事情的几率为零、法学专家对此也有其他的理解、法官更不能以该类案例作为判案根据。说来说去，并没有解决掉任何实际问题。

 三、案例分析的作者及作者引用的案例

我认为，案例分析最好是作者本人亲历的事实经过，如果不是这样，那列举的应该是某个法律条文、法学领域中具有典型意义的案例。

以律师的个人网页为例，律师不可能是万金油，做到小到离婚继承，大到海外上市、国际海事纠纷都统统包揽，领域也跨越民事、刑事中各大部门法，几乎无所不知，每个领域都有典型案例能够随时出以示人。律师开始从事律师生涯时可能会比较泛泛，但逐渐就会将业务集中于某类、某几类专业领域。而且从常识上讲，如果一个律师以公司上市、海事仲裁等为主业，那么他也同时很难专注于普通的民事纠纷，如婚姻、继承、二手房买卖等，精力上也不允许。反之，以民事纠纷为主业的律师也不太可能经常接触到大公司的业务。那么律师的个人主页中所列举的案例，是否要面面俱到、无所不包又无所不能呢？我认为也没有这种必要。

这其实也包括律师事务所的网页，只要列举自己做过的著名案例，足以让公众了解贵所的实力就达到目的了，不必将众多疑难案例来逐一列举分析，这样不但显示不出专业人士的代理水平高超，反而有不知所云的嫌疑。

总之，律师列举的案例应做到有的放矢、具有典型意义、以解决实际中有可能出现的问题为要旨，这种案例分析才是受欢迎的案例分析。那种拍案惊奇的案例，除了窦文涛作为凤凰卫视主打节目来吸引观众外，我认为，与法学人士的案例分析还是不应该混为一谈的。

案情简介：1996年港澳中心瑞士酒店（简称港澳中心）与德国德贝克面包师（简称德国面包师）签订了一份场地租赁合同，由德国面包师承租港澳中心二层的场地，租期暂定为10年。作为对待大租户的优惠政策，港澳中心在租约中给了德国面包师相应的免租期。作为进一步的优惠政策，港澳中心还承诺每月定期按一定比例优先购进德国面包师的糕点和面包，作为本酒店咖啡厅、餐厅的糕点，面包糕点的供应数额德国面包师应按时提供账单，港澳中心按账单中面包糕点的价值对抵房租数额。

合同履行几年后，港澳中心认为德国面包师的面包和同类食品供应商相比，价格偏高。而且供应量和时间也经常出现问题，于是减少了每月面包的供应量。德国面包师对此并未提出异议。到2002年时，德国面包师在北京成立了工厂和北京公司，打算从港澳中心搬出。港澳中心认为应在双方对账后清结房租和面包款。德国面包师这时派律师交涉，认为双方合同约定为以面包款抵消房租，但是港澳中心应购买的面包数额逐年减少，违反了原来租约的内容。作为对违约的相应措施，除非港澳中心补足应购面包数额，德国面包师有权行使抗辩权，不再支付任何租金，直至搬出港澳中心为止。

为此，双方进行了多次传真的、电话的、谈判的磋商，结果不能达成一致。最后直到德国面包师搬出港澳中心，仍一分未支付房租。港澳中心处于无奈，只能按照合约的仲裁条款，将德国面包师申请仲裁至中国国际经济贸易仲裁委员会。孰知在港澳中心提起仲裁后，德国面包师很快也提出反请求。要求港澳中心支付应购面包款及预期利润的损失。

审理过程及结果：在仲裁过程中，双方各自提出自己的主张。港澳中心认为，第一，按照合同约定，是存在过按照比例购买面包，以实际购买的面包款折抵房租的内容。后来由于德国面包师的面包数量、质量、价格等问题，港澳中心后来没有按照原合同比例购买面包。而德国面包师也对此并未提出异议，直到搬出之前，为了拒付房租，才提出所谓抗辩权。故此不安抗辩是不存在的合同履行过程，而且这种抗辩也不能从根本上否定缴纳租金。第二，按比例购买面包并非港澳中心的合同义务，而是与免租期一起适用的优惠政策。至于后来港澳中心并未购买的情况，则可以适用情势变更原则，在双方均未提出异议的情况下，应视为变更了原合同的约定。第三，德国面包师提出的应购买的面包款及预期利润的损失，是客观上不存在的，因为没有订购也就没有生产，德国面包师在原料、人工、水电上谈不上任何额外支出的费用，更谈不上什么预期利润的损失。

德国面包师认为，一、合同签订之初，包括前期洽商时，港澳中心就提出了以面包款抵消房租，只是后来签约时约定的比例比洽商口头约定的低而已。二、港澳中心购买面包，德国面包师缴纳房租，是双方各自的合同义务，在港澳中心没有按数额约定购买面包时。德国面包师就有权拒付房租。三、预期利润也是受合同法保护的，如果港澳中心足额购买面包，则该利润就可以成为德国面包师的实际利润。

双方对房租和已发生的面包款还进行了对账，但由于德国面包师坚持将预期利润也计算在已发生的面包款中，双方没有就最终应付房租数额达成一致。

裁定结果：仲裁委员会经合议，认为以面包款折抵租金虽然属于原合同的约定，但后来港澳中心没有按原合同购买面包数额时，德国面包师并未及时提出异议，只是在搬走时提出行使抗辩权而拒付租金。因此并不构成合同法第六十六条的不安履行抗辩权。德国面包师将预期利润与实际已发生并经其确认的房租相折抵，没有相关的合同和法律依据。裁定在扣除已发生的德国面包师面包款后，德国面包师支付剩余租金。驳回德国面包师的反请求。

评析：同时履行抗辩权是指双务合同的当事人一方在他方未为对待给付之前，有权拒绝自己的履行。行使同时履行抗辩权必须符合以下构成条件：

首先，须由同一双务合同互负债务，即双方当事人所负的债务是基于同一双务合同产生的。所谓双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，这种合同中一方当事人所享有的权利即为他方当事人所负的义务，如买卖合同、租赁合同等。在本案中港澳中心购买面包仅仅是一项合同在出租方面的优惠政策，并未构成港澳中心的购买义务。如果认为是对等合同义务，则很勉强。

第二，双方当事人所负的债务之间必须具有对价或者牵连关系。对价或者牵连关系强调的是履行和对待履行之间的互为条件、互为牵连的关系，要求二者在义务的负担上大体相等，并不强调二者在经济上完全等价。在本案中，虽然面包款可以折抵租金，但与租金并不能形成对价关系，而且双方签订合同为场地租赁合同，面包款也不能从根本上否定、推翻房租。

第三，须双方所负的债务都已届清偿期。本案中租金有清偿期，面包款则没有约定清偿期限，也没有规定相关的违约责任。

第四，须对方的对待履行是可以履行的，如果一方的履行已经不可能，则不能适用同时履行抗辩权，而应当考虑追究对方的违约责任。本案中，令港澳中心补购面包，已经属于不可能，也不能据此行使所谓同时履行抗辩权。

从本人从事企业合同管理工作以来，从以往的经验所得和在对新问题的解决过程中，认为合同从签约、审核、履约、诉讼，按照管理水平的高低，可以分成三种层次：

一、商务人员了解合同签约要点，工程人员了解履约规程，主要合同基本采用自己企业的合同文本，对履约有专人负责资料的收集和追踪，对回款不及时的工程能及时采取相应措施，对不得已的合同诉讼在诉前已经将主要证据收集。 

1、合同文本的采用：企业采用自己的合同文本，无疑会极大的保护本企业的利益。但说服客户采用自己企业的文本，不仅仅是由于本企业处于强势地位，很大程度上也取决于企业的专业程度、商务人员的谈判能力。正如外贸公司与客户签订出口代理协议使用本企业文本一样，具有一级专业资质的钢结构公司与客户签约应当采用本企业文本。很多情况下，所谓的强势地位，其实并不见得总是招标人有权打压竞标价，不允许更改合同条件。其实杭萧的文本，很多情况下也是在中标后客户同意采用的。虽然其中有很多保护企业利益的内容，但更突出的仍是对钢结构工程中可能发生的工作内容的规定，让客户感到这种文本工程节点清晰、有条理、讲道理，能够保证工程的顺利实施。 

2、合同文本的内容调整：即使是采用了标准企业文本，也不是仅仅改变了合同主体、日期、工程名称的填空题。仍需要根据合同的具体要求对合同内容进行调整，例如设备的供货合同，对于包含技术指标和有关国家标准的设备，就不能够用工商局的文本简单约定了验收人和标准就可以，而是需要更详细的验收条款，甚至需要签订技术协议。再例如其他企业要求本企业外协的合同，也不需要繁琐的正式承包合同文本，而应简化为主要合同条款明晰的简本。再如客户对合同的调整，例如价格的计算、违约责任、管辖法院等等，也需要商务人员和律师按照实际情形随机应变，既不要因为一两条合同细节而使得以前的商务洽商成果前功尽弃，也不要因为顾及与客户的关系而无原则地让到地线以外。 

3、履约监控：签约成功只是代表合同通过文字形式得以落实，而合同的履行则需要有关人员与律师的进一步配合。包括有关资料的收集、回款节点的提示、部门发出或者律师发出催款通知、进行结算等等方面，部门的责任人是律师的眼睛，律师是部门的操作指南。 

4、非诉的目的：好的合同控制结果，是尽量避免诉讼，使得合同有关风险大部分都能通过合同的履行、洽商等顺利化解。需知道诉讼虽然可以得到合同利益，但也同时丧失了时间所可能产生的预期收益、丧失了成为被告的客户合作、丧失了得知贵单位动辄以诉讼解决问题的潜在客户群。但在不得已采用诉讼解决问题的情况下，由于前期风险控制中文件的及时收集和追踪，有关诉讼的文件也自然地基本收集完毕。 

5、专业的团队：除了律师，商务人员也应对合同文本的要点进行必要的掌握，需知道在律师在合同洽商中的介入，往往处于的商务谈判的后期。有时遇到比较敏感的客户，还必须隐藏律师身份，以商务人员的身份出面。因此，商务人员掌握合同要点，会使得企业合同文本更容易被客户所接受，而不是让律师生硬地强加给客户。

在履约过程中，项目经理理解合同节点和回款节点，能让企业更及时地把握合同的回款控制，避免签约后的失控状态。 

二、企业采用本企业合同文本和对方合同文本，也有自己的商务、法律顾问团队，但对合同的变通和底线不能够较好把握，对履约回款期限把握较好，忽略对其他履约资料的收集。律师大部分时间负责诉讼事宜，较少参与合同风险控制。 

1、合同文本的控制：较好的企业合同文本能够给企业带来很大便利，但并不是说所有外来文本都是不好的、不宜采用的。只要掌握合同的签约底线，对方的文本也可以调整为较为公平的文本。即使甲方处于特别强势的地位，有些文本条款属于不得已的接受，但还有国家强制性法律法规的这条底线。例如法律禁止垫资施工、禁止单方加重对方责任，但有的合同文本中就这样约定了，这时签约人员就要心里有个底，不能被对方的张牙舞爪唬住。 

2、律师的协调及商务人员的配合：在合同调整内容较多的时候，特别需要律师、商务人员的沟通及各自的专业能力，商务人员不要只是谈价款，然后将合同就扔给律师。律师也不要和部门官僚一样，不管前期商务洽商如何，对合同拿来就是一顿乱改。但实际上是第二层次的企业这方面做得较差，商务人员在签约前和律师缺乏必要的沟通，合同评审时也要求律师尽量不要改合同、马上要和对方签约，律师的评审和商务洽商站在了对立面。由于这种沟通的缺失和部门的对立，往往是企业因此失去了对合同内容协商调整的机会。 

3、履约节点及回款：对于合同履行周期较长的合同，一般企业的财务部门都有专人负责回款的监督，对于回款节点，也基本能控制住。但有的企业将市场人员的签约提成与回款结合起来，市场人员必须要回全部合同款才能拿到提成。——这种做法，往往会造成市场人员在回款不及时的情况下，为了自身的提成，宁可让企业委曲求全，也不愿意让企业采取措施与客户对立，更不愿意将催款事务移交给法务部门。同时，由于部门的局限性，财务人员不可能对合同中有关专业内容的资料、合同文件收集进行监控，这时如果财务人员和市场、律师互不通气，前期的合同文件七零八落，那么拿不到回款的日子，也就是律师最苦恼日子的开始。本人认为，将市场人员的签约提成与回款率结合，不是一个好的方法。 

4、律师收拾烂摊子：虽说律师可以在超过企业顾问标准的诉讼案件单独收费，但是如果这种诉讼是将一堆乱摊子扔给律师，让律师为前期人员擦屁股、收破烂，也可以想见这个诉讼的前景是不是很乐观。

三、企业对于合同文本的采用根本不在乎，签约人、签约部门都很随意，基本没有专人负责合同签约后的履行情况，企业也没有法务人员或者律师，一旦欠帐追不回来，就和对方砍账。再不成时，再考虑请律师。 

1、合同文本和评审：一个不在乎合同文本和签约内容的企业，其在同业之间必然是末流企业，所以没有选择的余地。即使有调整合同的可能性，商务人员心中也只有自己的私利，没有企业利益。为了拿到签约提成，商务人员往往不在乎企业是否能够盈利，合同文本是否合适等等企业自身应注意的问题。如果合同文本必须经审批才能够与对方签约，商务人员就会拿对方盖章的合同进行形式主义的评审。即使是评审，总有下不为例的例外情况，使得制度不能得以贯彻。即使有外聘律师，对企业合同也是不了解、不关心，按照书呆子理论评审合同。签约主体和签约人员也是一塌糊涂，有时是临时抓来的人员、有时是公司项目部、有时是上级公司，对方的签约也常常发生此类情况。 

2、履约失控：没有人在意合同回款的情况，一旦财务人员发生询问，有关人员互相推诿，最后不了了之。等主管人员暴跳如雷时，再打狼一般东碰西撞，然后再不了了之。直到无法收拾局面。 

3、企业靠预付款和进度款维持经营、结算靠砍账，每个合同的履行都是丧权辱国的结果：企业并不在乎合同文本，也不在乎后期回款能否按时取得，企业大部分运营资金，依靠前期合同的预付款和部分进度款。对于后期的成本和利润的回收，并不放在心上。在回款出现极大问题时，企业也知道即使诉讼也难讨公道，便采用私了的方式——砍账。但需知道这种砍账的结果，是将已经很微薄的利润又大部分砍走，甚至整个合同核算下来，是亏本经营。企业已经陷入取得预付款——忙活——再拿预付款——再忙活的恶性循环之中。 

4、对律师的态度和使用：这种企业对于律师存在相当落后的印象。认为律师就是为其出力卖命的奴才。律师要和法院法官有深厚的渊源，能有颠倒黑白、让鬼推磨的本领。正因为这类企业的立场和出发点的问题，这类企业让黑心律师忽悠、被骗取高额律师费的情况也特别多。企业和律师是互相提防、互相利用，甚至是狼狈为奸的关系。

记得有一段文字，描述在非洲大草原的黎明前，各种动物都在等待新的一天到来，豹子要在这一天里跑得最快，才能追上羚羊；羚羊要在羊群中成为最强壮的，才能躲过各种猛兽的袭击……一个企业不但要生存，而且要作强作大，只有靠自身的品质、严格的制度、对利润的追究等等，才能进一步得以发展。如果只是随遇而安、得过且过、没有原则，那么不仅仅是合同管理，而且在发展前景上，也是注定要失败的。

对合同的控制，不仅仅表现在采用了己方的文本，还应表现在双方前期商务洽商、签约前共同修改文本时对条款的把握、不得已采用甲方文本时对己方利益维护的底线、合同签约后对合同履行结果的跟踪、合同履行文件的收集、对合同己方工程利益的争取、诉讼前对证据的把握程度、通过非诉方式取得的利益，等等。

一个好的合同范本，确实可以在合同制订时为企业节约大量时间，也可以在对方接受该文本时最大地保护企业利益。但范本并不能够解决全部问题，而且有时效果会适得其反。以涉外合同文本为例，本人在杭萧钢构期间，就曾参与美国通用电气公司、美国杜邦公司钢结构制造、安装合同的履行风险控制，当时杜邦公司虽然提供的是FIDIC形式的合同文本，但将其中维护钢结构承包商利益的内容都基本删除殆尽，而且在加重承包人责任、规避发包人付款义务等方面做了很多手脚，甚至还有要求承包人垫资施工的约定，整个合同就是一部不平等条款。而且由于当时商务部、工程部签约洽商人员急于接手这项涉外企业工程，就毫无修改地签订了该合同。等律师审查提意见的时候，已经签约完毕。这种合同文本，虽说由范本合同修订而来，但是在不加审查的情况下签订，无疑是一颗定时炸弹。

还是以这个不利的合同文本做例子，律师在面对这种恶意的合同文本时，是否就束手无策了呢？也并非是如此。我又仔细将中英文合同文本对照了一下内容，发现关键条款上有一定出入，杜邦公司合同约定，就译文发生争议时，以其公司提供的翻译文本为准。这样虽然看上去对承包人非常不利，但是杜邦公司单方减轻自己合同义务、加重承包人违约责任（工期延误违约金为1500-元每天）、要求即使是发包人不付款承包人也要垫资施工等条款，违反了我国法律的强制性规定，合同文本或者是译本，都是强加给乙方的，也符合合同法中有关格式条款的规定，是可以要求撤销的合同条款。在合同履行上，杭萧可以不必有太多压力。另外，杜邦公司的合同文本长达近百页，也应了中国“语多必失”这句古话，在工期、变更等的条款中，虽然有繁琐的、竭尽全力保护甲方利益的约定，但是毕竟合同是脱胎于FIDIC文本，再加上对方对文本的理解仅仅限于删改，从其他方面还是能找出可以维护承包人利益的内容……我将上述合同内容对工程部、商务部做了履约交底，也假定了出现工程变更时的应变措施。后来果然在合同履行中，出现了因甲方原因造成的构件二次倒运、中止喷涂的情况，杭萧钢构根据合同据理力争，甲方代表也由开始的暴跳如雷变为与我方项目经理协商处理问题。后该工程圆满完成，付款也全额到位。虽有工期顺延，但没有出现巨额罚款或者拒绝结算的问题。顺便也提一下，国际一流的公司毕竟名不虚传，在聘请专业安装公司安装、现场管理、资金到位等方面，杜邦公司是一流的。

杭萧钢构对于合同的控制，主要表现在以下几个阶段的控制：

1、前期工程洽商时，商务人员根据对杭萧合同文本基本内容的理解，在工期、变更、付款等方面与甲方达成大方面的共识，为正式文本的做好铺垫。

2、合同签订时，说服对方根据钢结构的专业特点，采用杭萧文本。在不能采用杭萧文本时，对维护承包方利益的条款进行调整。这时，需要律师以法律顾问或者以商务人员的身份参加洽商修订。

3、对甲方资信情况的考察，必要时，需要甲方或者第三人提供履约担保。

4、合同会审和合同的分解：合同会审是杭萧比较独特的工作方式，包括对大型工程合同签订前的各部门会审、签约后对于履约内容的会审等。会审时，质检、生产、工程、商务等部门的负责人，就合同中由自己部门负责的内容的难点和疑惑发表意见，由律师和商务了解签约情况的商务人员进行解答。律师在会审时，就合同履约节点、回款时间、工程所必须的文件、工期顺延的条件、变更洽商的合同约定、违约责任及规避等内容，向有关部门提供书面提示和建议。这样就完成了合同的分解过程。

5、履约的追踪和文件的收集：合同开始履行后，律师和工程部就工程节点的文件，定期向项目经理收集。这种做法不仅仅是为了将来有可能发生的诉讼收集证据，也是企业收回进度款的重要依据。对于已经签证工程文件的，要督促商务部和项目经理及时索要工程款，避免发生垫资施工的情况。杭萧一般由项目经理将节点文件定期传真给工程部、法律顾问处、总经办，文件原件由工程部暂时保管，合同履行完毕后由总经办订卷存档。

6、工程进度款的催讨、工程问题的洽商：这也是杭萧律师在日常工作中工作量最大的工作，对于各个到达签证节点的工程，在甲方故意拖延签证和付款的情况下，项目经理找到律师，起草催款函。对于工程签证因变更或者其他工程问题出现签证延误的情况，律师协助项目经理起草洽商函件。例如在一次工程中，甲方对于高强螺栓是否包括螺母发生疑问，律师也要协助项目经理与对方沟通。

7、停工函：在甲方资金出现问题或者恶意拖欠进度款时，在商务部负责人的首肯前提下，律师起草停工函，然后由律师和商务人员就付款和复工与对方洽商达成协议、或者由甲方提供担保。

8、结算：结算人员确认结算后，就甲方拖延结算和拒绝结算的，律师发出催告函。这也是根据《结算暂行办法》的规定，以书面形式确定结算的较好方式。

9、质保金的催款函：一般工程竣工后，都有1到2年的质保金暂时不支付给承包人，但质保金也属于承包人最难得到的尾款。为此杭萧钢构成立了专门的部门，催讨质保金。律师的工作就是配合他们进行发函或者提起诉讼。

一份受控的合同，它所受到的控制，大致包括以上的内容。也正是由于这种控制的品质，一个年钢产量为30万吨的钢结构企业，一年的诉讼案件不超过5件，而且标的不超过50万元。律师虽然较少参加诉讼，但就合同控制的劳动状态，常常是忙得抬不起头来。尽管如此，本人还是非常怀念那段在杭萧做顾问的时光，感谢工作人员与律师的及时沟通和对律师无条件的信任。

现在再谈一下失控合同的状态，往往听人说某公司签的合同很滥，签得一塌糊涂。但这只是一种概括的结论。合同失控不仅仅表现为没有自主文本，对于甲方提供的文本，也可以修改为一个较为公平的文本；即使是不可改动的合同文本，也还有其他合同控制办法。稍具体地说，从签约到履约终止，合同失控也表现为以下个方面：

1、签约人员驳杂，让不理解合同、缺乏应变能力的商务人员洽商和谈判。

2、对甲方提供文本不敢修改，也不知道如何进行修改，放弃本应维护自己利益的合同调整机会。

3、合同评审流于形式，为应付法务部或者律师，往往是在对方盖章签字后或者双方签字盖章后，才让律师进行所谓“评审”，以期获取符合要求的“书面评审意见”。

4、工程负责人、生产负责人在履约过程中，与律师互不往来，发生问题或者根据老经验处理，或者就是压住问题，不透露消息。

5、对律师不信任，对律师提出的建议不予注意和采纳。

6、对合同节点文件不予过问，只知道被动接受甲方提供的文件、命令，不知道主动联系签证。

7、在甲方拖延支付进度款的情况下，仍然垫资生产或者施工，认为反正最后要不回来钱的结果不过是打官司，不知道以工程制约甲方，等到真要不回来钱时，钱已经确实很难要了。

8、签约后不看合同，凭自己直觉处理履约问题，或者将问题推诿给律师，这种情况下，当事人的说法和合同约定、合同履行的事实等往往是风马牛不相及、张冠李戴。

9、一切催款等到结算时候再说，笔者就曾接触过一个商务人员，对方预付款都没有支付到合同约定比例，而当这位先生找到我时，企业的合同加工生产的构件却已经基本发运完毕了。这位先生还在说，是不是等结算正式完毕后，我们再正式发函催款？

以上合同失控的状态，会造成企业回款困难、无辜承担违约责任、屡受诉累、诉讼中处于劣势地位等等一系列问题。企业应该参照合同受控状态，对自己的失控合同进行调整，达到签约、履约、诉讼的“健康”状态

第一条  合同文件及解释顺序 

评述：这一条往往被签约双方忽视，出现对文件顺序空白或者仅仅约定为见通用条款，但实际上文件的优先顺序在合同发生争议时有很大的约束力，例如投标文件的约定不可以制约最后签订的合同文本，而洽商变更或者补充协议又优先于合同文本等。所以有必要进行约定。

签约要点：可按照制作安装合同的签约要点进行约定。尤其是洽商变更内容，应加进合同文件之中。

示例：

2．合同文件及解释顺序

合同文件组成及解释顺序：1.本合同文本；2.本工程的设计图纸、设计说明和图纸（技术）会审文件；3.本合同设计技术条件以及因变更所构成的《技术补充协议》；4.本合同在制造、施工过程中满足经合同或约定达成的技术文件；5.本合同的补充合同或补充协议；6.本合同履行中签署的补充协议、会议（会商）纪要，双方往来的电报、传真、电子邮件、信函、工程照片、承诺书、证明书、通知书、确认书及工程联系单、验收报告等与本合同履行相关的涉及合同条款履行、变更、中止、解除、终止的各种书面文件；7.双方达成的异于投标方案的会谈纪要、招标书、投标书、中标通知书。

    本合同履行或处理过程中按上述的文件排序适用工程事务；本合同已约定的，按合同的约定适用，本合同未约定的按国家法律、法规适用。

3．语言文字和适用法律、标准及规范

3．1本合同除使用汉语外，还使用     无    语言文字。

3．2适用法律和法规

需要明示的法律、行政法规：《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国建筑法》           

3．3适用标准、规范

适用标准、规范的名称：《GB50205-2001》         

第二条  双方一般权利义务

评述：这也是双方容易忽视的一个约定内容，但实际钢结构施工过程中，项目经理或者工地代表都是根据合同授权范围进行签证，如果对此约定不明，很容易出现甲方拒绝签证或则和越权签证的情况。

签约要点：第5、6、7款，可根据签约要点的工程师、监理、项目经理的职责，约定相关人员的权限。

示例：

5．工程师

5．2监理单位委派的工程师

姓名：                   职务：                         

发包人委托的职权：自土建基础工程开工至钢结构工程决算完毕，具最高效力的负责本合同工程的质量管理、工程的进度管理，对构件进场、构件吊装、中间结构验收、围护安装、工程完工、工程竣工验收和工程的现场管理承担最终之责任。   

需要取得发包人批准才能行使的职权：工程暂缓施工、工程停工、施工人员撤场、工程甩项、甩项竣工和延期支付工程款。

5．3发包人派驻的工程师

姓名：                  职务：                                    

职权：1.发包方任命的驻工地代表及其委托代理人——工程师，工程师必须由建筑工程师或建筑结构师担任，并代表发包方签发有关工程联系单、验收单、结算付款单等，工程单证一经该代表签字即具有法律效力，如工程师易人，须提前7天书面通知承包方，其后任必须全面承担前任应负的责任；2.工程师的指令、联系单、通知、须经其本人签名，并以书面形式递交承包方代表，承包方代表在收执上述文件后即对发包方产生法律效力；3.发包方驻工地代表或委托

5．4不实行监理的，工程师的职权：代理人（工程师）：共计       人，姓名1.       、

身份证号：                        ，

姓名2        、

身份证号：                        ，其权限自合同生效产生至合同终止时终止。                                 

7．项目经理

姓名：                     职务：                    

项目经理权限：1.承包方派驻工地现场的代表称为项目经理，项目经理是承包方组织现场安装施工的代表，项目经理具有钢结构安装的专业知识，其权力限于现场安装施工的指挥和协调，无缔约权；2.项目经理依据合同签发的工程联系单、通知单、申请单、开工报告、验收报告等书面文件一经送达发包方或其工程师即发生法律约束力，但与本合同相冲突的签证无效，经承包方盖章追认的除外；3.项目经理代表承包方发出的文件，经发包方工程师在回执上签名后即对发包方发生法律效力，本合同对函件生效有专门约定的，依约定生效；4.承包方更换项目经理，应该提前七天通知发包方，新委派的项目经理的资质不应该低于其前任的资质；5.项目经理的其他权力和责任依据合同、承包方授权和法律、法规、规程的规定，项目经理无权修改、变更授权，其有超越职权或授权的行为无效，但经承包方盖章追认的除外；6.项目经理的权限自承包方进场施工产生，至工程安装完工止。

在第8款发包人工作、第9款承包人工作中，按照签约要点的“施工前准备”的内容，约定基础交接、设计会审、设计变更、材料的提供、构件的发货检验等内容。

示例：

8．发包人工作

8．1发包人应按约定的时间和要求完成以下工作：

(1)施工场地具备施工条件的要求及完成的时间：

在承包方进场前按图纸要求做好本工程符合钢结构安装要求的混凝土基础和预埋螺栓的安装埋置并混凝土地坪，提供全套土建交工资料及发包方验收数据并结论，如无条件先做混凝土地坪的必须做好石块地坪，至少完成碎石地坪以保证承包方30吨运输车辆通过和30吨安装机械能随作业顺序移动；

 (2)将施工所需的水、电、电讯线路接至施工场地的时间、地点和供应要求：在承包方进场前接通施工现场的施工用水源及照明和动力电源（包括水表、配电板、电表）到场地内，要求能满足施工用水、用电量的需要并负责费用；

 (3)施工场地与公共道路的通道开通时间和要求：

在承包方进场前，做好本工程内外施工车辆进出道路的修通，以可承载装货车辆及汽吊通过作业为准，做到道路畅通，地坪平整压实，可承载吊装作业堆放钢构为准，拆迁障碍物达到±0.00米的必要条件；

 (4)工程地质和地下管线资料的提供时间：

在提供设计图纸的同时必须一并提供，延期提供的承包人将顺延施工组织计划的提供时间和进场时间。                                                                       （5）由发包人办理的施工所需证件、批件的名称和完成时间：本合同成立后五日内提交建筑许可证等批建并建管手续如因无建筑许可证发生的相关责任由发包方承担，包括行政处罚及勒令停工损失，发包方可由此失去工期异议权。     

   (6)水准点与坐标控制点交验要求： 在基础交验复测时一并交验。                               

   (7)图纸会审和设计交底时间：              

   (8)协调处理施工场地周，围地下管线和邻近建筑物、建筑物(含文物保护建筑)、古树名木的保护工作：

按通用条款执行。                           

   (9)双方约定发包人应做的其他工作：本合同签订后5日内提交建筑许可证等批建并建管手续如因无建筑许可证发生的相关责任由发包方承担，包括行政处罚及勒令停工损失，发包方可由此失去工程异议权；工程由发包方设计的，在本合同签订时提供 8 套施工图供承包方制造安装，并组织承、发包方和设计单位，及有关部门参加施工图交底汇审，并出具三方签署的交底汇审纪要，如汇审图纸修改，则在5天内向承包方提供修改后的施工图 8 套；提供基础工程合格的确认文件和基础工程交工的资料；

8．2发包人委托承包人办理的工作：

9．承包人工作

9．1承包人应按约定时间和要求，完成以下工作：

（1）需由设计资质等级和业务范围允许的承包人完成的设计文件提交时间：                          

设计完成经发包方审核确认并制作图纸汇审纪要，承包人在收到《图纸（技术）汇审纪要》后10日内向发包人提供施工图8套；作为发包方的技术依据和验收资料；

承包方应参加发包人组织的图纸（技术）汇审，并应收执《图纸（技术）汇审纪要》，  发包方应在汇审后第二天起两天内送达经打印并盖章的《图纸（技术）会议纪要》正本两份；

承包人按发包方在汇审文件中明确的设计修改意见对设计进行修改，修改时间在《图纸（技术）汇审纪要》中明确顺延工期的，按文件规定执行，未明确修改设计工期的，按完成设计修改的实际工期予设计工期顺延；

设计修改完成后，承包人应通知发包人，发包人应予修改后的设计书面确认；

设计变更后引起材料价格增加，工程量增加和工期增加的，承包人应具书面文件，对增量工程按定额及实际工期给予增加，发包方应予确认，发包方不确认的，按未变更方案执行；

图纸经汇审确认和变更确认后，承包人应立即安排材料采购，采购的材料如必须发包方认可的，应书面通知或传真告知发包方，发包方在收到通知或传真后的第二日内应到达承包人厂内对到货材料予书面确认，发包方逾期不作书面确认的，视为发包方无异议；

发包人负责供应的材料需要在承包人厂内进行制作的，发包人应于图纸最终确认后第二日起5日内完成材料到货，承包人有权对材料的质量、数量作出验收，发包人未按时送货的，工期按延误的实际日数给予开工日推迟；

材料到货后承包人应按设计图纸安排厂内制作下料，并应按钢结构制作规程达到质量合格，与设计图纸一致的、质量合格的构件其优化工艺，优化制作的价值归承包人，与图纸一致的成品不受投标文件的制约；

构件运输车辆、吊装机械应于开工前完成作业的计划，由此而引起的工期损失由承包人承担，没有完成地坪得或地坪为砂石、泥土的，承包方的机械可以拒绝进场，损失由发包方承担；

场外道路有通行限制的发包人应通知承包人，承包人认为必要的，应要求发包人办理道路通行证，通行证的费用由承包方承担。

（2）应提供计划、报表的名称及完成时间：

承包人在完成制作构件后可以通知发包人构件预计进场日期，发包人作出厂前检验的，在收到通知后第二日起 3日内完成检验开始发货；发包人逾期不检验的，视为构件质量合格，发包方不得再委托第三方作安装现场的检验；

承包人在构件进场前最晚不得晚于安装开工日前完成编制施工组织文件和施工方案，制定工程构件进场计划；

第三条  施工组织设计和工期

评述：这一条在签订时，有的签约人往往因为缺乏钢结构安装知识，或者不知道即使是空白的合同文本，也能够做出较大篇幅的调整。就对该条款仅仅进行原则性的约定，丧失了本应受合同保护的工期顺延和设计变更的利益。

签约要点：对于第13款工期延误，可根据签约要点，加进工期顺延的条件有关内容

示例：

13．工期延误

13．1双方约定工期顺延的其他情况：在本合同第二部分“通用条款”中没有约定的，按本条约定执行： 

在下列情况下，作安装开工时间推迟：1.设计期间地质资料、设计条件、技术要求出现变化或作设计修改，开工时间按累计延误的实际天数顺延推迟开工；2.因开工前设计材料、设备变更，则计划采购、制造、发运推迟，需要重新制作的，原已完成制作的构件发包方应无条件收购，给承包方造成损失的，赔偿承包方的损失，开工时间按累计延误的实际天数顺延推迟开工；3.施工现场、水电、场内外道路、基础施工没有达到合同要求或合同约定标准的，开工时间推迟到本项情形达到合同约定标准时止；4.没有按时提交土建基础合格资料或经复测达不到钢结构安装作业规程要求标准的，开工时间推迟到本项情形消除时止；5.不能在开工之前提交建筑规划许可证、工程开工许可证等建管手续的，开工时间推迟到本项情形消除为止，无许可证的，发包方失去工期异议权；6.因气候原因导致现场积水、结冰、六级以上强风、台风期间的，开工时间推迟到本项情形消除时止。                                        

    下列情形下总工期顺延：1.工程安装中设计出现变更导致构件、围护钢品材料报废，工程进行中改变安装工艺，导致返工，工程进行中变更材料、辅料，变更门窗致围护、门窗重做的，工期按实际发生的期间顺延；2.进场后发现场地情形与合同标准不符，即应顺延至本项情形消除时止；3.出现的停水、停电综合累计，每8小时按工期顺延一天计算；4.因现场签证不及时，自驻场代表或监理工程师应签证之日起到实际完成签证止，工期顺延；5.未能按合同约定及时、足额支付工程款或代购材料款、差价款的，自应付款之日起，到实际足额付达之日止，工期双倍顺延；6.因人力不可抗拒因素而延误工期及国家强制性技术规程要求停止作的，自规定的情形发生至该情形消除止总工期顺延；7.非承包方作业内容的交叉作业而影响承包方安装作业的，自发生交叉作业起，到影响消除止工期顺延；8.基础载荷后出现不均匀沉降应予观测的或加固补强的，自沉降发现之日起到沉降程度达到允许继续施工或完成加固补强检测合格止，总工期顺延；9.合同、补充协议、双方达成的会商（会议）纪要并法律、法规规定其他可以顺延或停工的，工期按实际顺延期间或实际停工期间作总工期顺延。        

    双方代表及监理工程师认为有必要暂停施工的，在书面告知对方后，可以暂停施工，承、发包方代表在收到暂停施工的通知后24小时内必须做出是否同意停工的答复，逾期则视为同意对方暂停施工的要求。                                

    发包方代表或监理工程师认为停工的因素消除应予复工的，必须书面通知对方，被通知方在24小时内不回复的，可以复工。                                               

    甩项竣工的，双方另具甩项竣工协议就工程量、工期、甩项方案达成一致，结清全部工程款后，可以甩项竣工。     

    本合同实际发生的工期又称有效工期，有效工期按各个单体结构吊装开工到维护施工完工的各期间工期相加计算，各期间工期相加少于总工期的或加全平均等于、少于单体工程工期的，则为按期竣工或提前竣工。                          

本条款所规定的应开工日推迟及工期顺延的情形一经发生，则承包方代表即以书面形式予告之，经告知后，可作为工期延误的计算依据，没有具体主张的按本条约定给予工期顺延。

第四条  质量和检验

评述：该条如果应用于钢结构工程，应包括制作部分的检验及安装部分的检验两部分。检验标准和期限也应根据承包人工作范围的不同而有不同的约定。但从承包人利益来讲，如果甲方不主动对此条进行调整，那承包人无疑是在合同中捡到一个大便宜。

第五条  安全施工

评述及签约要点：因不是合同关键部分，故略讲。

第六条 合同价款及支付

签约要点：可按照签约要点约定合同价款及支付的内容，对于支付的节点和期限，应予以明确约定。也可以同时约定延期付款时的违约责任及工期顺延的权利。

第25款 工程量确认，可按照安装合同签约要点中有关内容约定。

第26款 工程进度款的支付，按照安装或者制作合同签约要点进行约定。

第七条 材料和设备供应

评述：该条如果在土建工程中，也许不是合同的要点。但在钢结构制作安装合同中，就存在原材料的供应、吊装设备的租赁等问题，这些合同内容由甲方承担责任或者不承担责任，概念和成本是完全不同的。

签约要点：可按照制作合同、安装合同签约要点“材料和设备供应”条款进行约定

第八条工程变更

签约要点：可按照签约要点“设计变更”部分进行约定。

第九条 工程竣工验收和结算

可按照前述签约要点部分进行约定。

第十条 违约、索赔及争议

均可按照前述签约要点部分进行约定。

第十一条 其他

可根据实际工程情况，按照签约要点进行约定。

谈到FIDIC合同文本，需要简单地介绍一下相关的知识背景，FIDIC全称为国际咨询工程师联合会，是该联合会法语名称的字头缩写。许多国家和地区都有自己民间的咨询工程师协会，这些协会的国际联合会就是“FIDIC”。 FIDIC于1913年在英国成立。第二次世界大战结束后FIDIC发展迅速起来。至今已有60多个国家和地区成为其会员。中国于1996年正式加入。FIDIC总部机构现设于瑞士洛桑。FIDIC是世界上多数独立的咨询工程师的代表，是最具权威的咨询工程师组织，它推动着全球范围内高质量、高水平的工程咨询服务业的发展。

FIDIC作为国际工程管理界的权威性组织，其编制的合同条件范本在国际建筑业得到了广泛的应用和好评。在1999年新版合同条件出版之前，FIDIC主要编制出版了五本合同条件，应用于不同的工程建设施工和咨询服务采购合同，它们分别为：
◆土木工程施工合同条件（简称“红皮书”）；
◆电气与机械工程合同条件（简称“黄皮书”）；
◆设计-建造与交钥匙项目合同条件（简称“橘皮书”）
◆土木工程施工分包合同（与红皮书配套采用）。
◆业主/咨询工程师标准服务协议书（简称“白皮书”）； 

一般理解为FIDIC合同文本只适用于大型、复杂的国际工程项目，因为合同文本对工程质量和检验等都有着十分严格的定义和规定，但事实上该合同文本也改变了业主恶性压价，承包商基本处于劣势地位的传统承包方式，展现了另一种合同理念。该合同文本通过工程签证、工期顺延、索赔、验收的规定极大地保护着承包商的利益，就像一把双刃剑，业主在享受工程权益的同时，也需要对承包商承担付款、合理顺延工期、及时验收的责任。 

无论是建设部、工商局94文本，还是99文本，在其通用条款中都借鉴了FIDIC合同文本的有关章节，甚至在结算、工期顺延等方面超前于2004年最高院颁布的的建设工程纠纷的司法解释，以及2004年建设部的结算暂定办法。以99合同为例，其中通用条款中保护承包人的内容就包括： 

第一条    词语定义及合同文件：

对合同常用名词进行了定义，规范了工程术语，防止了解释的滥用。对合同组成文件进行了约定，规定双方洽商文件可作为合同文件。

1、  双方权利义务：

1）  5、6、7款对工程师、监理工程师、项目经理的基本权限进行了约定。

2）  8.1条、9.1款对发包人、承包人的工作责任进行了约定。

第三条 施工计划和工期：

1、10.1-10.3款对施工计划的确认，约定了发包方应在规定期限内确认，如不确认视为认可。工程部可据此提交书面确认通知，如发包人不予确认，也可作为施工依据。

2、  第11款开工及延期开工：约定了开工延期的责任及确认程序，在基础交接未完成的情况下，工程部可以用书面通知的形式确认开工延期，无需发包方书面认可。

3、  第12款暂停施工：该条款的约定对承包人比较有利，规定了因发包人责任暂停施工的，发包人因承担承包人窝工损失。

4、  工期延误：13.1款对工期延误的几种主要情况进行了约定，但同时约定需要经过工程师确认及确认期限。对于工程师拒绝签证的，13.2款规定：在通知送达后14天视为确认工期顺延。 

第四条 质量检验

16.3款约定因工程师检查造成工期延误的，工期予以顺延。

17.1-17.3条约定了对隐蔽工程的验收，对工程师不予验收的，承包人可自行验收并视为验收合格。

18款对隐蔽工程重新检验造成返工的，规定工期予以顺延。

19款规定了试车验收和责任的归属。 

第五条 安全施工

对于安全施工的基本标准、安全防护、安全事故的处理进行了基本约定，约定发包人不得要求承包人违反安全管理的规定进行施工。因发包人原因导致的安全事故，由发包人承担相应责任及发生的费用。 

第六条 合同价款与支付

23款合同价款及调整，约定了合同价款的三种形式及调整条件，23.4条对调整的确认进行了规定，工程师在收到承包人书面调整通知后14天确认和修改的，视为同意调整合同价款。24款工程预付款，约定了发包人应按时支付工程预付款，预付时间应不迟于约定的开工日期前7天。发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间7天后向发包人发出要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后7天停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任。

25款工程量的确认，约定对承包人发出的工程量报告，工程师7天内不予计量的，视为确认工程量。

26 进度款的支付，约定对于工程进度款，发包人应在确认工程量后14日内支付，逾期计算违约利息。因发包人不按时支付工程进度款导致承包人无法施工的，承包人有权停工。 

第七条 设备及材料供应

约定了在发包人提供材料、承包人采购材料的条件下，材料的选择和验收。28．6条规定由承包人采购的材料设备，发包人不得指定生产厂或供应商。 

第八条 工程变更

29款规定了变更的范围和变更的权限

30款确定变更款，约定承包人提交变更工程款报告的期限和价格变更标准，约定发包人在收到变更报告后14天内不予变更的，视为同意变更内容。 

第九条 竣工验收和结算

第32.2款、第32.3款约定，组织竣工验收的期限为28天，提出修改意见的期限为14天，如发包人既不组织验收也不提出意见，视为验收合格。

32.4款规定竣工工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。

32.5款规定发包人收到验收通知后28天内未组织验收的，从29天开始承担工程保管责任

32.7款约定甩项工程验收应签订协议

32.8款约定发包人不得使用未经验收的工程。33款 工程结算，约定了结算期限：竣工验收后28日内递交结算报告，发包人14日内提出意见，收到结算报告后28天内支付工程款，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内

33.4款 不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 

第十条 违约和索赔

35款违约，是对前面有关违约责任规定的汇总

36款约定了索赔的条件和期限，但依据和可操作性较差。 

第十一条 其他

工程分包、不可抗力、保险、担保等都是指导性的建议。只有第44条合同解除条款规定得比较具体，根据该条款，解除合同有以下几种情况：

1）  协商一致

2）  发包人未按期付款且超过56天

3）  非法转包

4）  不可抗力

5）  一方严重违约导致合同无法履行 

而99合同文本的专用条款部分，只设定了短短的两页。而且对于fidic合同中的精华部分，工程的变更、工期的顺延条件、双方工程利益的维护等内容没有设计指导性的文本内容，而是基本上设计为由双方约定的空白部分。这样虽说是适应了当前的国情，但对业主、发包人的权利制约可以说没起到什么正面作用。由于专用条款约定过于简单，还存在与通用条款内容竞合的情况——同样的空白内容，通用条款约定见专用条款，专用条款又约定见通用条款部分，实际上等于什么都没约定。 

99文本比较适用于土建工程，但对于钢结构的制作和安装的一些特色内容，该文本没有得以体现。而且对于制作安装而言，制作验收和安装验收是两个不同部分，但在该文本中两者却混为一谈，实际上是在以安装责任来约束加工行为。

本人认为，在与发包人进行合同谈判过程中，可以采用99版文本，但应根据签约要点，对专用条款部分加以约定，这样才能更有利于钢结构承包人。关于99合同文本专用条款的调整部分，由于篇幅原因，下次再用专节探讨。 

本人在杭萧钢构担任法律顾问期间，该企业采用的是杭萧合同文本，该文本是以前的法律顾问通过学习FIDIC合同红皮书的内容，结合钢结构制作安装的特点，精心制作出的一套合同文本，而且根据合同主体的需要，分别制订出乙类承包、乙类外协，甲类发包，甲类外协等合同文本。在中标后经常使用的，也是该合同文本。该合同旨在保护承包企业自身的利益，但首先令客户折服的，是合同中关于钢结构安装制作流程的透彻理解。也同样是基于这种专业水平，在合同中规定了较为科学的签证、变更、工期、验收、付款等内容。也是由于篇幅的原因，对于每套均为几十页的合同文本，在此也暂不展开进行说明，留做今后慢慢讲解。 

很多企业签约人员，甚至包括一些律师，都很迷信合同文本的采用，认为一旦有某种合同文本，那么所有疑难问题都可以迎刃而解。但实际上，一个比较好的合同文本只是从文字上部分解决了企业的承包利益保护的问题，以后大量的工作还需要花费在履约、签证、变更、洽商等等实际工作内容上。而且有时合同文本也不是僵化的，即使是已经有很好的合同文本，也需要律师在签约时去做大量的案头工作。以本人在杭萧期间，签订四川重庆万豪国际中心多高层钢结构加工合同为例：我们去重庆之前准备好了相关的制作加工文本，但在实际签约过程中，由于工程场地有限，钢构件不能全部进场，存在杭萧和土建单位相互配合、分期进场的问题，而且甲方提出不但要设定驻厂代表，而且现场到货也需要有代表进行验收。……这样，我们在签约洽商的头天晚上，连夜将合同甲乙双方改为甲乙丙（土建）三方，增减相关的部分，对于甲方代表和土建代表对合同所表达的要求也一一加入合同中。调整后，第二天杭萧总经理和市场、技术人员、律师与对方对合同条款逐一进行沟通、调整。随后的三天内，甲方的总工又反复对合同有关条款提出要求，对于杭萧不利的，律师要极力不让改动；对于可改可不改的，就任甲方进行改动，以期给其一种成就感。按照杭萧合同评审流程，合同草稿还要回杭州评审（不再做重大改动），然后才是双方签字盖章。……在签约的同时，我们又让甲方提供了近期的负债表和损益表，经财务人员分析，发现甲方资信方面有一些问题，又让甲方找到另一家关联的国际酒店为其出具了担保函，保函的起草也是由律师完成的。这样，才算是构成了一个完整的签约流程。因此签约过程不仅仅是合同文本的采用，更需要市场人员和律师的应变技巧和与甲方的沟通，而且在合同之外还要具备其他的知识，以应付随时变化的局面。

外协项目一般包括外协设计、外协加工制作、外协安装等，但无论外协程度的多少，如果是本企业作为承包人，钢结构主结构的制作和安装应由靠本企业的实力独立完成，否则就成了违法转包的项目，不受建筑法及合同法的保护。 

有时，如果主结构必须由技术水平高的安装公司或者加工企业完成，则需要得到甲方、业主的书面认可，或者签订三方协议予以认可。如果工程甲方不允许出现外包单位，则外包单位则应以本企业名义进行外包，对外受甲方和监理公司监督，出现问题由本企业出面解决。

外协设计、制作、安装合同，应一律适用公司固定文本，对工期、质量、付款、验收、违约金等要严格进行规定，不要因为分包劳务或者外协的工程量小就轻易相信外协单位的口头承诺，对于外协单位的主体和资质，也要进行必要的审查，选择其中信用好、返工率低、报价合理的施工单位和制作单位，对于施工队，应建立起相应的管理制度，严格按照管理制度对施工进行管理，以确保施工质量。 

一般情况下，选择施工队是按照：“核算工程量、评估技术难点、选择施工队、施工队报价、双方确定价格、报总经理、签约”的流程进行，与对方签订合同时，应对工程价格、工程款支付、工期、工程安装或者构件加工质量、检验、违约责任等作出明确而具体的月的约定，不应因工程量小、价格低就放松了违约责任的约定，笔者所在的一家顾问单位就曾出现过这种情况：本企业因外包单位发运延误而拒绝支付尾款，但合同中并未有违约责任，也没有保留任何书面签证，外协单位以支付合同尾款为由起诉至人民法院，最后法院判定本企业败诉。……上述情况的发生，是由于本企业对于外协加工合同疏于管理的恶果。

同样的，由本企业作为外协加工合同承揽方的加工合同，一般都由定作方提供合同样本，对承揽方的违约有详细的惩罚性条款，而对于定作方责任则约定比较模糊。对此，本企业作为外协方，应对合同中加工内容和价格、质量要求、原材料的提供、技术资料图纸的提供办法、验收、交货时间和地点、包装、运输和运费承担、结算、、不可抗力、纠纷和争议处理等要点进行必要的约定，对于违约责任条款，要避免约定单方对我方的惩罚性条款、不对甲方违约责任进行具体约定，即使是违约责任也要争取做到双方权利义务对等。